照,那么仍然有可能实施危害社会秩序的同类违法行
为的后遗症。再比如公务员寻衅滋事犯罪被判处人
身自由罚,相应的必须给以开除处分。
三是不重复处罚的观点,该观点是在吸收上面两
种观点优点和长处,克服它们的缺点和不足基础上提
出来的。该观点主张: 发现涉嫌犯罪移送刑事立案侦
查以后,行政机关不能再对同一违法行为予以有关财
小主,
产权、人身权或者政治权利的行政处罚,但是仍然可
以依法作出申诫罚或者行为罚; 人民法院作出有罪判
决,行政机关不能再作出和法院判决重复的关于财产
权、人身权和政治权利的行政处罚,但是在不重复前
提下仍然可以依法追究行政违法责任。[
36]不重复处
罚的观点和主张实行并罚以及刑事优先相比无疑有
较大的进步。
但是,笔者认为不重复评价的观点仍然不全面、
不完美,笔者主张以不重复处罚为原则,以重复处罚
为例外。以寻衅滋事为例,因为很有可能行政机关已
经作为一般违法案件作出处理,但是司法机关仍然有
可能再作出关于财产权、人身权和政治权利的判决,
只是这个时候,司法机关应当充分考虑行政机关的处罚情况,尽可能抑制寻衅滋事罪的适用和处罚( 同一
种类处罚也不是绝对禁止的,但是相互之间应当允许
折抵,《行政处罚法》第 28 条有相关规定: 违法行为
构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政
机关己经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应
刑期。违法行为构成犯罪,人民法院判处罚金时,行
政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应罚
金) 。同时,法院的刑事判决也有可能不足以威慑违
反犯罪者( 比如金融犯罪的罚金过低,行政机关在判
决之外再进行罚款确有必要,但是这必须有法律的明
确规定) ,所以应当允许行政机关一定程度的重复惩
罚。